Есть ли у Украины шанс догнать криптоинициативы Беларуси?
«Украина никогда не упускает шанса упустить свой шанс». Эта фраза из западноевропейской прессы принадлежит немецкому послу Гаймзету. Сама фраза не нова, но на сегодня она звучит пугающе правдиво. Практически в каждом сегменте рынка или в каждом вопросе можно найти упущенные блестящие перспективы, и это пугает. Адвокат и управляющий партнер Juscutum Артем Афян специально для ForkLog рассказал о том, как криптовалютные операции могут быть встроены в существующую правовую модель Украины.
Под конец года все обсуждают декрет президента Республики Беларусь, устанавливающий такие правовые условия для криптовалют, ICO и прочих хайповых явлений последнего года, о которых криптотусовка могла только мечтать. Так получилось, что нашей команде довелось участвовать в анализе положений этого документа еще осенью. И могу сказать, что он весьма неплох по своей идее. Также он таит в себе ложку дегтя в «бочке криптомеда». Уже подготовлены первые неплохие обзоры документа. Поэтому я лучше попытаюсь сформулировать, что может сделать Украина, чтобы не остаться на обочине криптоистории.
Для того, чтобы сделать прорыв в этом вопросе, нашей стране даже не нужны специальные законы. Для начала достаточно будет простого разъяснения, которое определит порядок постановки криптовалюты на баланс и правила определения налоговых обязательств по операциям с ней. Это создаст возможность крупному и среднему бизнесу стать полноценным участником текущих процессов.
Наша компания еще осенью разработала эту позицию и представила ее ряду регуляторов. Здесь я приведу тезисы и развею несколько мифов о правовом регулировании криптовалют в Украине.
Почему криптовалюта – это не валюта и почему это не проблема
Криптовалюты всего пару лет как вошли в широкий гражданский оборот, а юристы уже изощряются в словесной эквилибристике при описании их правовой природы. Здесь присутствуют и права требования, и виртуальные обязательства. Ошибка большинства подходов таится в том, что обычно юристы ориентируются не на законодательство, а на внутреннее понимание теории права. Дело в том, что этот термин на первом этапе нужно просто встроить в существующую правовую систему. И здесь ответ найти весьма просто.
Согласно нормам П(с)БО 8 «Нематериальные активы» нематериальный актив – это актив, который не имеет материальной формы и может быть идентифицирован. Нематериальный (информационный) характер, наличие собственной рыночной стоимости и возможность выступать средством обмена между физическими и юридическими лицами позволяет по правовой природе соотнести криптовалюту с цифровым активом (т.е. активом, который выражен в цифровой форме) в виде информации, который зафиксирован в распределенной базе данных в форме записей со стоимостью, которая формируется в процессе его использования физическими и юридическими лицами. Таким образом, криптовалюта является разновидностью нематериальных активов.
Криптовалюты и НДС
Нормальный оборот криптовалюты в Украине невозможен без вопроса: что делать с налогом на добавленную стоимость. В понимании Налогового кодекса Украины передача прав на нематериальный актив является поставкой товаров и должна облагаться налогом на добавленную стоимость в случае, если фактическое место поставки этих нематериальных активов на момент такой передачи находится на таможенной территории Украины.
Пункт 186.1 статьи 186 Налогового кодекса Украины содержит определения места поставки товаров. Однако при осуществлении операций с криптовалютой определить место поставки криптовалюты как нематериального актива на основании п. 186.1 ст.186 НК Украины невозможно.
Криптовалюта как элемент технологии блокчейн сохраняется в форме записей в распределенной базе данных, физически хранится в памяти всех электронно-вычислительных машин, которые подключены к такой базе данных и которые могут находиться в любой точке мира. Любая передача права на распоряжение криптовалютой осуществляется с помощью сети Интернет по четкому алгоритму между такими электронно-вычислительными машинами. Записи о транзакциях дублируются в каждом компьютере – участнике системы. Поэтому, если приравнивать криптовалюту к нематериальным активам, мы не можем применить правила определения места поставки, вписанные в текущей редакции.
Операции по передаче нематериальных активов могут признавать также поставкой услуг (подпункт 14.1.185 пункта 14.1 статьи 14 Налогового кодекса Украины). Однако пункт 186.2 статьи 186 Налогового кодекса Украины, который определяет, что является местом поставкой услуг, невозможно применить к операциям с криптовалютами в силу природы криптовалют и сути операций с ними.
На данный момент механизмы, закрепленные в Налоговом кодексе, не позволяют определить место поставки криптовалюты. Из этого следует, что нет и возможности определить его как такое, которое находится на таможенной территории Украины или за границей таможенной территории. А потому следует считать, что операции с криптовалютой не являются объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость. Такой подход созвучен позиции, которую выразил Европейский Суд справедливости по делу «Хедквист против Швеции» от 22 октября 2015 года. И, думаю, не стоит пояснять, почему именно такой подход необходим на текущий момент рынку.
Криптовалютная прибыль
Налог на прибыль по отношению к криптовалюте определяется по правилам раздела III НК Украины. При приобретении криптовалюты, как нематериальный актив, ее зачисляют на баланс предприятия по первоначальной стоимости.
Амортизации криптовалюта не подлежит, поскольку конкретный срок ее полезного использования не определен (п. 25 П(С)БУ 8 «Нематериальные активы»). Расходы на приобретение криптовалюты признаются расходами предприятия в момент (в периоде) признания дохода (п.7 П(С)БУ 16 «Расходы»). То есть расходы на покупку криптовалюты списываются только в момент ее продажи. В тот же момент признаются и доходы (п. 5 П(С)БО «Доход»). Разница между доходами и расходами составляет финансовый результат к налогообложению налогом на прибыль в бухгалтерском учете.
Пунктом 136.1 ст. 136 НК Украины предусмотрена базовая ставка налога на прибыль предприятий — 18%.
Остаток криптовалюты на балансе предприятия на конец отчетного периода отображается в Балансе в строке «Запасы» (строка 1100 финотчета субъекта малого предпринимательства), или в строке «Незавершенные капитальные инвестиции» (строка 1005 «малого» баланса), или же в строке «Прочие необоротные активы» (строка 1090 «малого» баланса).
О налоге на доходы физических лиц
Доход физических лиц от майнинга или прочих операций с криптовалютой должен включаться в общий годовой налогооблагаемый доход физического лица и облагаться налогом по правилам раздела IV Налогового кодекса Украины.
Пунктом 164.3 ст. 164 НК Украины предусмотрено, что при определении базы налогообложения учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и неденежной формах. Во время начисления (получения) доходов, полученных в виде валютных ценностей или других активов (стоимость которых выражена в иностранной валюте или международных расчетных единицах), такие доходы пересчитываются в гривны по валютному курсу Национального банка Украины, действующей на момент начисления (получения) таких доходов.
Налоговая декларация об имущественном состоянии и доходах подается физическим лицом-плательщиком налога до 1 мая года, следующего за отчетным. И, кстати, весной наша компания уже будет подавать криптовалютные декларации по ряду клиентов.
Помимо налога на доходы, физическое лицо также обязано оплатить военный сбор 1,5%, объектом налогообложения которого являются доходы, определенные ст. 163 НКУ, в частности, общий месячный (годовой) налогооблагаемый доход (п. п. 1.2 п. 161 подразд. 10 разд. XX НКУ).
В связи с тем, что майнинг – это систематическая деятельность, целью которой является получение дохода, то практичнее с налоговой точки зрения заниматься ею, будучи субъектом хозяйственной деятельности. Также это поможет избежать штрафа за осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации, размер которого может достигнуть 80 000 грн.
Крипта и упрощенка
ФЛП не ведут баланс, а отражают доходы в Книге доходов и расходов. Главное – не превышать лимиты по единому налогу. Отдельным вопросом остается – в какой момент единщик должен вносить информацию о доходе в книгу – в момент получения криптовалюты на кошелек, или в момент ее продажи.
С учетом того, что плательщики единого налога первой — третьей групп должны осуществлять расчеты за отгруженные товары (выполненные работы, оказанные услуги) исключительно в денежной форме (наличной и / или безналичной) (п. 291.6 ст. 291 НК Украины), то логичным будет внесение записи о доходе по результатам реализации товаров (нематериальных активов). Исходя из этой же нормы, операции обмена криптовалюты на другую криптовалюту, или на объекты реального мира (квартиры, машины), так называемая мена (бартер), для единщиков невозможны, в противном случае они рискуют потерять статус плательщика единого налога.
Основная моя мысль в том, что криптовалютные операции могут быть встроены в существующую правовую модель Украины. Это позволит сделать колоссальный шаг вперед для рынка. И тогда наша страна сможет противопоставить широкий открытый рынок небольшой бизнес-резервации со льготами в Беларуси. Это не гарантирует Украине победы в соревновании за звание гавани капиталов новой формации, но уже будет серьезной заявкой на победу. И главное, что это можно успеть сделать даже до Нового года.
Это мое мнение как юриста. Необходимо же, чтобы эти тезисы обрели форму официального разъяснения. А для этого крайне желательно, чтобы государственные чиновники руководствовались принципом «как сделать, чтобы было лучше», а не «как бы чего не было».